本文摘要：公司章程与《公司法》划定纷歧致时的执法适用原则应从两个方面认定：一是章程划定未违反公司法强制性划定时应当适用章程划定；二是章程划定与公司法强制性划定发生冲突时，应当适用公司法例定。广东天穗状师事务所赖永辉状师以案说法：A公司是经销汽车的4S店，有董某、迟某某两个自然人股东，注册资本1000万元。

公司章程与《公司法》划定纷歧致时的执法适用原则应从两个方面认定：一是章程划定未违反公司法强制性划定时应当适用章程划定；二是章程划定与公司法强制性划定发生冲突时，应当适用公司法例定。广东天穗状师事务所赖永辉状师以案说法：A公司是经销汽车的4S店，有董某、迟某某两个自然人股东，注册资本1000万元。A公司章程中划定，“董某出资700万元，占股权比例70%，迟某某出资300万元，占股权比例30%；股东会集会作出修改公司章程、增加或者淘汰注册资本的决议，以及公司合并、分立、遣散或者变换公司形式的决议，必须经全体股东一致通过”。

在A公司谋划历程中，董某因提出增加注册资本事宜遭迟某某阻挡，致使股东会无法形成有效决议。董某遂以迟某某和A公司为被告向法院提起诉讼，请求法院讯断公司章程关于“增加注册资本需经全体股东一致通过”的划定因违反《公司法》第43条划定而无效。法院经审理认为，章程划定并未违反《公司法》划定，遂讯断驳回董某的诉讼请求。赖永辉状师剖析公司章程具有“公司宪法”职位，是股东之间特殊的条约。

判断章程条款与公司法例定纷歧致时是否有效，就涉及纷歧致的条款是与公司法强制性划定纷歧致还是与公司法任意性划定纷歧致的问题。公司法既是公法，也是私法，既是实体法，也是法式法，既是组织法，也是行为法，同时具有行政法属性。修订后的公司法对强制性划定和任意性划定作出了合理的界定，从而使私法精神、股东意思自治和掩护股东权益的措施获得充实体现。

凭据《公司法》第43条第2款划定：“股东会集会作出修改公司章程、增加或者淘汰注册资本的决议，以及公司合并、分立、遣散或者变换公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。”这里的“必须”，显然是一种强制性划定。案例中董某和迟某某两名股东在章程中划定“必须经全体股东一致通过”是否违反了公司法的强制性划定？笔者认为，法院驳回董某的诉讼请求是正确的。

《公司法》划定“增加注册资本必须经代表三分之二以上表决权”的股东通过，这里对增加注册资本的强制性划定为“三分之二‘以上’”。在本案中A公司在章程中对增加注册资本划定为必须经全体股东一致通过，而全体股东所代表的股权是100%，这一比例显然是在三分之二以上，因此是切合《公司法》的强制性划定的，所以A公司章程的划定为有效条款。赖永辉状师支招公司章程在公司治理和内部事务的划定上应当体现公司自治原则，只要内容无碍于生意业务宁静和社会稳定就应尊重股东的意思表现自治和民事行为自由，从而使章程条款的效力获得认定。

股东在制定章程时如何防止泛起与《公司法》划定纷歧致的情形，应当注意以下几个方面：1.要特别注意公司法中有关强制性划定的条款《公司法》共有218条，大略盘算强制性划定约莫有130条之多，约占60%，可见公司法的强制性划定比例仍然很是高。识别公司法强制性划定的最简朴方法主要看条款中是否有“应当”“必须”“不得”“依法”“须经”等执法观点，含有这些词语的条款通常都是强制性划定。股东在制定章程条款时，对这些条款不得以“意思自治”为由举行改变、变通。

2.充实明白公司法中关于任意性划定的条款公司法中除去强制性划定和一些说明、释义划定之外，基本上都是任意性划定，识别公司法任意性划定的方法主要看条款中是否有“可以”“以上”“可是”“除外”等执法观点，含有这些词语的通常都是任意性划定。由于《公司法》具有私法属性，因此修订后的公司法赋予了股东更多意思自治的空间，尤其是“由章程划定”“依照公司章程的划定”“公司章程尚有划定的除外”“公司章程划定的其他职权”等表述，充实掩护了股东权益并体现了股东自由意志。赖永辉状师增补：3.股东要正确认识章程的重要性股东在公司设立之初，往往只看重公司的人合性与资合性的外貌形式，只把利益分配作为重点，从而疏忽了对公司治理的规范和执法风险的防范。

股东须知，公司章程是公司制度建设的详细化形式，它划定了公司的性质、宗旨、指导思想、基本任务，明确了公司内部的治理机制、组织结构、权力分配、权益掩护等主要内容，因此公司章程被称为公司的“宪法”，其重要作用可见一斑。公司法有200余条，相关司法解释、行政法例、规范性文件等不可胜数，说明公司在谋划治理历程中的庞大、疑难特性，如果股东之间只谈经济利益等个体问题，是不能解决公司泛起的成百上千的矛盾和纠纷的。

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